Контракт feed что это

Проект «под ключ»: EPC или EPCM. Разбираемся в терминологии

Несмотря на то, что понятия ЕРС* и ЕРСМ** пришли в российское промышленное строительство еще в конце 90-х годов вместе с западными инжиниринговыми компаниями, участвовавшими в реализации проектов строительства крупных промышленных, энергетических и инфраструктурных объектов, рынок ЕРС и ЕРСМ услуг в нашей стране до сих пор находится в стадии становления. А сами термины применяются чаще для описания объема работ, выполняемых исполнителем, нежели для четкого определения обязанностей сторон при заключении контракта. Между тем, знакомство с особенностями этих двух форматов видится нам полезным, даже если сейчас в договорах с подрядчиками вы оперируете более привычным в наших краях термином «под ключ». Изучив основные обязанности исполнителей по ЕРС и ЕРСМ контрактам, вы, возможно, увидите пути повышения эффективности сотрудничества с вашими подрядчиками, а также способы снижения собственных рисков при реализации проектов различного масштаба.

* EPC: Engineering (проектирование, инжиниринг), Procurement (поставка), Construction (строительство).
** EPCM: Engineering (проектирование, инжиниринг), Procurement (поставки), Construction Management (управление строительством).

Источник

Жизненный цикл любого крупного инвестиционного проекта проходит через несколько последовательных фаз, без которых следующий этап не проводится. После утверждения концептуального видения идеи, отвечающего на вопросы, нужно ли это делать и в каком виде, наступает черед front end engineering design (FEED), т.е. предварительного проектирования, которое подразделяется на pre feed и собственно feed. Остановимся на этом этапе подробнее.

Содержание статьи

Что означают понятия Pre-FEED и FEED в проектировании

Понятие «проект» прочно вошло в жизнь любого современного бизнесмена и служащего. Однако суть понятия «проектирование» до сих пор вызывает множество вопросов, учитывая разные варианты переводов (design, development, engineering, drafting) и различное понимание протекающих процессов.

Каждый проект имеет свой жизненный цикл, включающий в себя такие этапы:

Проблема чаще всего состоит в том, что стадии, на которые подразделяется проект, регламентированные в России (стадии «П» и «Р»), не совпадают с международными терминами. В связи с этим может возникать недопонимание между партнерами при реализации совместных инициатив. В таком случае лучше всего переходить на общепринятую терминологию, предварительно согласовав с партнерами, какие конкретно действия сторонам следует проводить в рамках каждой фазы.

FEED представляет собой базовый проект, заключающийся в изготовлении предпроектной документации. Эта работа проводится после утверждения концептуального видения замысла, а также предварительных стадий идентификации, оценки и выбора. Часто сначала проводится Pre-FEED, то есть предварительные расчеты, доказывающие осуществимость начинания в техническом и экономическом плане. Эти расчеты впоследствии ложатся в основу предпроектной документации или базовых расчетов.

В чем состоит суть FEED и как оно проводится

Масштабные инфраструктурные проекты необходимы как государству для модернизации экономики, так и бизнесу для увеличения своей капитализации, сохранения позиций и завоевания новых рынков. Однако, по данным компании McKinsey&Co, более 80% крупных проектов не реализуется в установленные сроки и не укладывается в утвержденный бюджет на 20-100%.

Причин этого несколько, но основной считается отсутствие детальных качественно проработанных планов внедрения проекта и несовершенные методы проектирования. Это ведет к недооценке сложности начинания, слишком дорогостоящим техническим решениям, слабому пониманию рисков и отсутствию вариантов их минимизации. Если речь идет о крупном замысле с большими финансовыми вложениями, то начинать его без тщательной предварительной проработки нельзя. Нередко именно недосмотр на начальной стадии приводит к тому, что начинание оказывается убыточным или вообще не доводится до конца.

Предварительный проект следует отличать от бизнес-планирования.

Бизнес-план даёт понимание экономических перспектив и возможностей реализации идеи. Предварительное проектирование призвано ответить на вопрос, какие рабочие условия и оборудование необходимы для того, чтобы достигнуть требуемого уровня эффективности, надежности и безопасности.

Поскольку эта фаза является краеугольной, то выступающие заказчиками государственные структуры и крупные компании нанимают для подготовки FEED известные организации, специализирующиеся на этом вопросе, или же покупают лицензированную проверенную технологию. Так, например, с целью разработки предпроектной документации для постройки терминала по приему сжиженного природного газа, правительство Польши провело отдельный тендер (сумма около 7,2 млн. долларов) на разработку front-end engineering and design. Победила инжиниринговая компания из Канады, которая провела предварительные испытания и расчеты, а непосредственно строительными работами ценой свыше 930 млн. долларов занимался международный консорциум ведущих нефтегазовых компаний.

Если речь идет о крупном замысле, его особенностью является то, что от 90 до 95% средств осваивается на этапе реализации (детальное расписание всех действий, закупка материалов и оборудования, строительно-монтажные и пусконаладочные работы). При этом, предпосылки для всех затрат (плановых или непредвиденных) закладываются именно на старте, при предварительной подготовке документации, поэтому успешные бизнесмены используют практику «контрольных точек» (вех). После каждой подготовительной фазы проводится анализ и принимается решение о том, продолжать проект или закрыть его, а также выделяется финансирование для следующего этапа.

FEED и проектная документация, в чем сходство и различия

Финальное решение инвестора о вложении средств в практическую реализацию проекта – ключевой момент всего замысла, поэтому оно принимается исключительно после этапа front-end engineering and design. В России и в странах СНГ FEED нередко отождествляют с подготовкой проектной документации (ПД). Однако такое сравнение не совсем корректно, поскольку непосредственно проектная документация является лишь составной частью FEED, отталкиваясь от которой готовится более широкое видение осуществления задумки.

Фактически подготовительный процесс включает в себя проектно-изыскательные работы и разработку проектно-сметной документации. Если провести параллели с российскими нормативными документами по проектному делу, то FEED по содержащейся информации схоже с «Исходными данными для проектирования», а по форме – частично с «Проектной документацией».

В отличие от стандартной российской проектной документации, содержание FEED гораздо шире и включает в себя:

Высокого уровня точности в финансовых расчетах ведущие мировые организации добиваются, сотрудничая непосредственно с производителями сложного дорогостоящего оборудования с длительным циклом изготовления, и получая от них реальные предложения.

Если более детально говорить о том, что можно оценить на этапе FEED, то можно указать такие направления:

Также на этом этапе происходит планирование по принципу, называемому «минимальное техническое решение». Суть его состоит в том, чтобы избежать необоснованных трат при переговорах с подрядчиками, которые часто пытаются «протолкнуть» более дорогостоящее техническое решение в тех случаях, когда необходимого качества работ можно достигнуть с меньшими затратами. Перерасход в таких случаях может составить от 10 до 100% предполагаемой общей сметы. Чтобы этого не допустить, компания, проводящая эскизное проектирование должна тесно сотрудничать с техническим и коммерческим блоками заказчика.

Известные международные компании нередко проводят независимую экспертную оценку всех проектных решений перед принятием окончательного инвестиционного решения. Экспертами верифицируются расчеты, вносятся предложения по коммерческой и технической их оптимизации, выявляются скрытые риски. Окончательное «добро» дается только при соблюдении таких условий:

Важность предварительных расчетов сложно переоценить, без их качественного проведения сроки осуществления замысла будут сорваны, а заказчик может понести непредвиденные дополнительные расходы.

Особенности договоров FEED в рамках налогового законодательства РФ

При оформлении договоров между российскими и зарубежными партнерами в рамках реализации совместных инвестиционных инициатив нередко возникают вопросы относительно их юридической квалификации. В масштабных проектах, в первую очередь, в нефтегазовой отрасли, применяются зарубежные договорные конструкции, не свойственные российскому законодательству. Классифицировать их четко по нормам законодательства РФ не удалось, поэтому такие договора считаются смешанными. Однако, несмотря на все сложности, адаптировать такого рода документы к правовым российским нормам необходимо, чтобы определить порядок налогообложения субъекта.

В частности, многие специалисты по налогообложению считают, что договора проектирования (типа FEED) представляют собой договора оказания услуг, как это прописано в Налоговом кодексе РФ. В ходе подготовительных работ действительно могут оказываться услуги, например, консалтинговые. Однако, исходя из масштаба проводимых исследований и расчетов, множественности предмета договора, прав собственности на полученные результаты, можно отнести такие юридические документы к договорам подряда.

Основное различие состоит в том, что услуга потребляется заказчиком непосредственно в процессе ее оказания, поэтому в дальнейшем она не является предметом коммерческого оборота. Что касается договора проектирования, то чаще всего его потребление начинается с момента старта строительства требуемого объекта, хотя иногда документация дорабатывается уже после начала строительно-монтажных работ. Другая особенность состоит в том, что изготовленное проектное решение способно быть предметом коммерческого свойства, например:

Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод, что в договорах FEED основной объект реализации – не работа (услуга) сама по себе, а именно ее результат, т.е. объект интеллектуальной собственности.

Источник

Юридическая квалификация договоров FEED, DED и EPC в целях налогообложения (часть 1)

Активное вовлечение иностранных инвесторов в российский бизнес предопределяет расширение практики применения в России договорных конструкций, разработанных и используемых за рубежом. В сфере реализации масштабных проектов в нефтегазовой отрасли, да и в других капиталоемких отраслях наиболее известными в России можно считать договоры типов ЕРС, FEED, DED[1].

Попытки классифицировать эти разновидности контрактов с точки зрения российского гражданского и налогового законодательства не привели к каким либо удовлетворительным результатам, что, впрочем, вполне объяснимо, так как по своей правовой природе такие договоры, если использовать российскую правовую терминологию, являются смешанными.

Очевидно, что договоры типа ЕРС возникли в процессе развития договора, подобного договору подряда (в ходе адаптации его к требованиям, возникающим при реализации крупных проектов). К специфическим особенностям таких проектов следует отнести значительный по масштабам строительства и производства объект договора, привлечение очень больших объемов финансовых средств, длительные сроки строительства, вовлечение большого количества поставщиков, подрядчиков и субподрядчиков и их координация. Все это, в свою очередь, предопределяет множественность предмета договора, специфику признания прав собственности на результаты, создаваемые на каждом этапе исполнения договора, формулирование обязательств сторон с учетом требований, выдвигаемых иными заинтересованными сторонами, например — страховыми и финансовыми институтами, вовлеченными в финансирование проекта.

Участвуя в переговорах, посвященных таким договорам, авторы стали свидетелями процесса формирования их условий в ходе напряженных обсуждений, отправной точкой которых часто становилась позиция, которую в упрощенном виде можно сформулировать следующим образом: «Договор в данной редакции уже не требует внесения каких либо изменений, так как в данной редакции он успешно использовался компанией, например, при реализации проекта в Нигерии».

Оставляя в стороне коммерческие, финансовые и технические особенности каждого большого проекта, которые безусловно должны придавать специфику договору, отметим, что абсолютно необходимо адаптировать любой договор типа DED, FEED, EPC (и иные подобные договоры) к требованиям публичного права (налогового, таможенного и т.п.) любой страны, в том числе и России.

При этом применение договорных конструкций, разработанных в зарубежной практике, заставляет специалистов правоприменителей по новому взглянуть на многие устоявшиеся и ставшие шаблонными правовые понятия и подходы.

В этой статье авторы хотели бы поделиться с читателями некоторыми соображениями в отношении налогового правоприменения, возникшими на практике в ходе анализа налоговых последствий, переговоров с участниками тендеров и в процессе адаптации FEED, DED и EPC контрактов к российским реалиям.

Первым этапом жизненного цикла проекта, как правило, является разработка проектной документации. В свою очередь, данный этап разбивается на стадии, оформляемые договорами типа PRE-FEED / FEED / DED. Далее в статье мы будем применять в отношении этих договоров обобщенное название «договоры проектирования».

Как было указано в заголовке статьи, основной проблемой для договоров инженерного проектирования в данном контексте является вопрос квалификации договора для целей налогообложения.

В обыденном представлении многих налоговых специалистов, сталкивавшихся с подобным типом договора, сложилось устойчивое представление, что Договор Проектирования — это договор оказания услуг.

Причиной такого отношения к договору проектирования является содержание статьи 148 Налогового Кодекса Российской Федерации (далее — НК РФ), которая прямо называет проектную и предпроектную деятельность услугами.

В очередной раз следует отметить, что низкое качество формулирования статей НК РФ порождает риски их неверного применения налогоплательщиками.

Конечно, можно допустить, что в сфере проектной деятельности могут возникать отношения, характерные для договора оказания услуг, например в случае оказания услуг консультирования по вопросам, возникающим в процессе проектирования. Однако сам договор проектирования, имеющий своим результатом создание проектно-технической документации, является разновидностью договора подряда[2] или договора на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ (далее — НИОКР)[3]. Этот вывод основывается прежде всего на том, что Гражданский Кодекс Российской Федерации (далее — ГК РФ) относит договор, регулирующий проектную деятельность, к подрядным договорам.

Но, все-таки, для целей налогообложения необходимо внимательно изучить вопрос о том, как правильно квалифицировать договор проектирования именно с позиции налогового законодательства. Такой анализ должен базироваться на основных понятиях и принципах, изложенных в части первой НК РФ, в частности на определении понятия «услуги»[4].

Из этого определения следует, что основным критерием услуги является момент потребления услуги: потребление происходит непосредственно в процессе оказания услуги. Из этого свойства услуги с очевидностью вытекает то, что, будучи уже употребленным покупателем, результат услуги не может быть предметом дальнейшего коммерческого оборота, иными словами, результат оказания услуги невозможно перепродать.

Исследуя договор проектирования с точки зрения указанных критериев, следует отметить, что:

1) для организации, заказавшей проектирование, моментом начала потребления технического решения, воплощенного в проектной документации, является начало строительства объекта, в отношении которого, собственно, этот проект и создан. При этом между датой окончания проектирования и приемки проектной документации и датой начала строительства может пройти довольно большой срок, вплоть до того, что строительство может вообще не начаться. С другой стороны, строительство может начаться и до окончательного формирования проектной документации. Другими словами, эта документация может дорабатываться и уточняться уже в процессе реализации проекта по результатам воплощения его отдельных элементов;

2) готовое проектное решение может быть предметом коммерческого оборота. Этот факт можно проиллюстрировать на следующих примерах:

a) типовой проект, разработанный проектной организацией, может быть неоднократно реализован разным заказчикам;

b) инвестор, имея в распоряжении готовую проектную документацию, в случае отказа от реализации проекта на любом этапе может продать эту документацию другому инвестору, заинтересованному в продолжении реализации проекта.

Из сказанного следует, что договор проектирования, имеющий своим результатом разработанную исполнителем техническую документацию, по своей правовой природе и в соответствии как с ГК РФ, так и с НК РФ не является договором оказания услуг, а является договором подряда или договором на выполнение НИОКР.

Из правовой природы договора проектирования, как договора подряда или договора на выполнение НИОКР, следует вывод о том, что объектом реализации является не сама работа, а именно результат выполнения работ[5]. Подтверждением этого вывода служит еще и тот факт, что после внесения недавних изменений в ГК РФ сами «работы» были исключены из перечня объектов гражданских прав.

Говоря о результате исполнения договора проектирования, следует подчеркнуть, что он является объектом гражданских прав, то есть может выступать объектом коммерческого оборота. Этот факт, в свою очередь, порождает необходимость определиться с тем, какова правовая природа этого объекта гражданских прав. Очевидно, единственным ответом на этот вопрос будет то, что из всего списка объектов, предусмотренного ГК РФ[6], речь может идти только об охраняемом результате интеллектуальной деятельности.

Далее, характеризуя правовую природу результата исполнения договора проектирования и сопоставляя его с перечнем объектов интеллектуальной собственности[7], можно сделать единственный логичный вывод о том, что техническое решение, воплощенное в технической документации, является секретом производства (НОУ-ХАУ)[8].

Таким образом, проведенный анализ показывает, что в отношении договора проектирования, а точнее, в отношении реализации (отчуждения) технической документации следует применять правила налогообложения, установленные для реализации объектов интеллектуальной собственности.

Для целей применения налога на добавленную стоимость (далее — НДС) это означает, что согласно подпункту 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ реализация технической документации не подлежит налогообложению НДС[9].

Общая рекомендация для таких случаев: необходимо сразу (еще при заключении договора) предусмотреть выполнение всех требований, предъявляемых правилами налогового и бухгалтерского учета, для последующего оформления нематериального актива.

В частности, в целях усиления позиции по освобождению от НДС мы бы порекомендовали организациям, заказывающим разработку технической (проектной) документации, обратить особое внимание на положения контракта, регулирующие возникновение исключительных прав у заказчика, а также на положения контракта о коммерческой тайне в отношении разработанных технических решений. Кроме того, в соответствии с Федеральным законом от 29 июля 2004 г. № 98_ФЗ «О коммерческой тайне» заказчик должен обеспечить в своей организации соблюдение условий режима коммерческой тайны в отношении полученных по договору проектирования результатов.

Хотелось бы дать еще одну небольшую рекомендацию, связанную с особенностью проектного договора.

Дело в том, что договор может включать в себя элементы лицензионных отношений. Причем такого рода отношения могут возникнуть не только непосредственно с исполнителем по договору, но и с третьим лицом, чей объект интеллектуальной собственности был использован при разработке технических решений. В такой ситуации для целей освобождения платежей от НДС необходимо соблюдение формальных требований, предъявляемых налоговым законодательством к договору. Это означает, что все отношения, связанные с уплатой лицензионных платежей, должны быть выделены в отдельное дополнительное лицензионное соглашение. Кроме того, следует помнить, что в случае, если лицензиаром выступает иностранная организация, то в отношении лицензионных платежей возникает налог на доход. Во избежание дополнительных расходов необходимо заранее побеспокоиться о соблюдении процедур, позволяющих избежать уплаты налога на доход, если это возможно в соответствии с положениями соглашения об избежании двойного налогообложения.

Говоря о налоговых последствиях заключения договора проектирования, нельзя игнорировать тот факт, что та или иная юридическая квалификация договора предопределяет выбор варианта бухгалтерского учета в отношении объекта, полученного в результате исполнения договора, что, в свою очередь, оказывает влияние на налоговые обязательства.

Прежде всего, следует различать ситуацию, когда результат исполнения договора, то есть проектная документация, становится самостоятельным объектом учета, и ситуацию, когда стоимость проектной документации включается в стоимость основного средства, для создания которого эта документация и разрабатывалась.

Существуют определенные последовательность и закономерность учета затрат в составе первоначальной стоимости основных средств и (или) нематериальных активов.

Основными критериями учета затрат в составе первоначальной стоимости основного средства являются непосредственное отношение к созданию этого основного средства и их экономическая целесообразность. Таким образом, затраты, связанные с проектированием конкретного объекта, наряду с прочими затратами, связанными с созданием объекта, могут быть включены в первоначальную стоимость этого объекта.

Сложнее обстоит дело с предварительным проектированием. Как правило, на этом этапе проектируется общая архитектура проекта, в рамках которой отнести затраты к отдельному объекту весьма проблематично. Тем не менее затраты понесены и есть результат: технико-экономическое обоснование одного или более решений по достижению определенной в техническом задании цели. Получив данный результат, заказчик может продолжить более детальное проектирование с конечной целью — доведение инвестиционного проекта до стадии эксплуатации создаваемого объекта, а может и найти другое лицо, желающее воплотить этот проект в жизнь, а сам заняться таким же «стартапом» в другой области деятельности опять же с целью последующей перепродажи.

Налицо целый пласт деятельности, направленной на создание продукта, который является структурированным набором данных, обработанных соответствующим образом, и в связи с этим ставшим объемом информации, имеющей самодостаточную ценность. Ценностью в данном случае является вполне реальная возможность продать эту информацию за соответствующие деньги или воспользоваться ею самостоятельно при наличии необходимых ресурсов.

С точки зрения финансового (бухгалтерского) учета это либо товар, либо долгосрочный актив, такой как, например, станок, изготовленный хозяйственным способом с целью продажи или для эксплуатации в собственном производстве. С учетом нематериальности формы в случае внутреннего использования он становится, соответственно, нематериальным активом в соответствии с Положением по бухгалтерскому учету «Учет нематериальных активов» (ПБУ 14/07) при условии соответствия перечисленным в этом положении характеристикам. Отдельным вопросом является, например, «положительный результат… работ», заявленный в данном положении, или переход этого актива в статус товара. Подобные детали должны уточняться специалистами для каждого конкретного проекта.

Большим вопросом остается также отнесение затрат по проектированию на конкретные объекты основных средств в случае невозможности учесть их как самостоятельный объект нематериальных активов.

Авторам известны попытки использовать подход пропорционального разнесения затрат на разработку проекта по объектам, включенным в его периметр, — подход достаточно спорный и сложно поддающийся стандартизации. Он требует участия специалистов, знакомых со спецификой производства и готовых отстаивать свое мнение, в том числе и в налоговых органах.

В рамках одной статьи, конечно, невозможно рассмотреть все вопросы, связанные с налогообложением договоров проектирования, среди которых можно назвать следующие:

На этом этапе отношения сторон оформляются заключением ЕРС-контракта. Сам по себе процесс заключения и исполнения ЕРС-контракта может растянуться на многие годы: от объявления тендера до истечения сроков гарантийных обязательств. На каждой стадии исполнения ЕРС-контракта возникает множество обстоятельств, порождающих те или иные налоговые последствия.

Во второй части нашей статьи мы рассмотрим некоторые из таких обстоятельств и предложим свои варианты решения задач, которые ставит НК РФ перед участниками инвестиционного проекта на этапе исполнения ЕРС-контракта.

В частности, мы обсудим вопросы квалификации ЕРС-договора, проблемы, связанные с переходом права собственности, формированием цены, среди прочего коснемся аспектов бухгалтерского, налогового и управленческого учета, то есть рассмотрим вопросы, которые непременно возникают у тех, кто на практике сталкивается с заключением и исполнением ЕРС-контактов.

[1] EPC – Engineering (проектирование), Procurement (закупки), Construction (строительство);

FEED (Front End Engineering Design) и DED (Detailed Engineering Design) – договоры проектирования.

Источник